El país de la tutela

Anónimo

y los puntos a favor ?..acaso la minorìa no reclama sus derechos?

Anónimo

Tutelitis aguda y crónica

Un ejemplo de equipos e insumos que se han beneficiado de las tutelas son los utilizados en las cirugías bariatricas.y el sleve gástrico que son los procedimiento para reducir el estomago en caso de obesidad mórbida. Estos procedimientos están disparados por las tutelas y muchas de esas cirugías realmente no están debidamente justificadas, entonces el médico las solicita atreves de un requerimiento a la EPS denominado formulario de medicamento o procedimiento NO POS que en la práctica corresponde a un derecho de petición, si esto no es concedido va por vía tutela y el juez en su sabiduría la ordena.

En el sistema de salud las tutelas se fundamentan en el derecho a la vida, pero muchas veces ese derecho no beneficia al paciente sino a las casa farmacéuticas o al que vende el insumo o procedimiento. El negocio no solo es para el distribuidor, ni para el médico, ya las EPS negocian un precio por debajo del que le cobran al FOSYGA por lo que no es raro que promuevan el uso de medicamentos o procedimientos no incluidos en el POS. Lo compran en cien por docenas lo cobran a doscientos al gobierno
Lelo69

Carlos

Creo que la columna perdió una magnifica oportunidad para criticar el problema de fondo: la constitución del 91. Específicamente, el Titulo II, el de los derechos por su concepción socialdemócrata o de "estado de bienestar" copiado de Europa (que ahora, ahogado en deudas esta desmontando lentamente). Apelaez dirá que son unos cuantos jueces, unas "manzanas podridas", pero ya se ha visto, hasta la saciedad, que los mismos magistrados de la Corte fallan tutelas sin importarles ni cinco los costos fiscales o las implicaciones operativas. Sin todos esos "derechos sociales y economicos" inventados por los serpistas y los ex-guerrilleros del M-19 (las mayorias en la constituyente del 91) no tuvieramos estos problemas. Los derechos eran un concepto creado para defender al individuo de los abusos del Estado o de otros particulares, no para obtener rentas ni para imponer un modelo socialdemocrata ni evitar perder en concursos o no somoterse a estatutos y reglas de organizaciones privadas.

Alejandro Gaviria

Carlos: no estoy de acuerdo con su comentario. El problema no son los derechos económicos, sociales y culturales (decs). Estos derechos existen en todas las constituciones modernas. No son un invento del M19 o de Serpa. Ya habían sido completamente racionalizados en los años cincuenta del siglo anterior por T.H. Marshall entre otros.

El problema es el abuso del concepto por parte de los jueces colombianos. El problema surge, por ejemplo, cuando la Corte comienza a utilizar este tipo de argumentos (cito el fragmento de una sentencia vieja):

El derecho a la seguridad social no está consagrado expresamente en la Constitución como un derecho fundamental. Sin embargo, este derecho establecido de forma genérica en el artículo 48 de la Constitución, y de manera específica respecto de las personas de la tercera edad (CP art. 46 inc. 2), adquiere el carácter de fundamental cuando, según las circunstancias del caso, su no reconocimiento tiene la potencialidad de poner en peligro otros derechos y principios fundamentales como la vida (CP art. 11), la dignidad humana (CP art. 1), la integridad física y moral (CP art. 12) o el libre desarrollo de la personalidad (CP art. 16) de las personas de la tercera edad (CP art. 46).

Si se borra la distinción entre los derechos fundamentales y los decs, los jueces se convierten inmediatamente en ordenadores de gasto. Y comienza el despelote. Repito, el problema no es la Constitución del 91; El problema es su aplicación, o mejor, el abuso de la tutela.

Apelaez

Sin duda hace falta un estudio, porque casi todo está basado en oidas. Por ejemplo, en el sistema de salud, una parte importante de las tutelas es para obligar a que se hagan procedimientos o se entreguen medicamentos que están incluidos en el POS. Los pacientes no les queda otra que acudir a este mecanismo para que les cumplan con lo que ordena la ley, nada menos.

Pero si, es evidente que hay que ver como se regula el tema de los "derechos sociales y económicos". En la mayoría de paiese estos derechos son solo metas a largo plazo, cosas sin efecto práctico. Acá se los tomaron en serio y eso ha sido un problemón

Alejandro Gaviria

Apelaez: el problema es cómo evitar los abusos. Con toda la jurisprudencia pasada de la Corte y con el clima intelectual a favor de la extensión de los derechos, yo soy pesimista. Los abusos seguirá por un buen rato, tal vez hasta que se quiebre el sistema de salud (ya están hablando de gravar todas las rentas, no sólo las laborales). En todo caso, como dijo alguna vez un político gringo, lo que es insostenible tiene que parar.

Tarantini

El problema de la justicia en Colombia no es la acción de tutela per-se, es la estructura misma del sistema judicial. La tutela resultó ser una forma rápida de hacer reconocer los derechos, pero se distorsionó por parte de todos los actores que la utilizan.

Que un proceso judicial en Colombia tome tanto años, es un absurdo jurídico, político y social. Es un decir los muchos abogados que la vida útil de un abogado litigante sean dos procesos ordinarios.

Hasta los procesos ejecutivos, que deberían tomar un año, como máximo, pueden llegar a tardar cinco años. Ni se diga de los procesos ante la justicia contensioso administrativa que una sentencia de estos tribunales puede tardar décadas.

La inoperancia de la justicia hace que la tutela sea una forma rápida al reconocimiento o no de un derecho.

Que haya desvío de la acción de tutela, como usted dice en esta columna, puede deberse a la ineficacia misma de nuestro sistema judicial, que dicho sea de paso es un fiasco. Mire no más la elección de un simple fiscal general de la nación (¿cuál nación, además?)

Alejandro Gaviria

Tutela impide sanción de un juez prevaricador.

Anónimo

Que tal este columnista que ha gastado tanta tinta denigrando del moralismo y de los que supuestamente quieren imponer sus juicios morales a los demás sin más argumentos que su aparente superioridad moral!

Antes de estigmatizar a los jueces y servicios de asesoría legal como corruptos, negociantes, abusadores y de burlarse de su sabiduría, dónde hizo la estadística de cuántas de las tutelas (por centrarse sólo en el caso de salud) se deben a que las EPS cada vez más incumplen con los servicios que deben prestar, no responden ni a preguntas ni a reclamos si no es con derechos de petición?

Por supuesto que en la tutela, como en cualquier otro mecanismo, hay aberraciones, como otro comentarista muy sensatamente señala. Los noticieros dan mucha publicidad al caso del viejo verde que entuteló para que le dieran viagra, pero no mencionan el caso de la señora con osteoporosis a la que le han reducido cada vez más los suministros de medicamentos, le han cambiado arbitrariamente el tratamiento para experimentar con fármacos más baratos y ahora hasta le niegan exámenes periódicos de diagnóstico como citologías, mamogramas y densitometrías porque, en contra de lo que dice la medicina, la EPS dice que el control debe hacerse cada N>3años, donde N aumenta cada que se solicita un nuevo examen. A mí también me hacen rabiar los abusos de la tutela, pero mientras casos como el primero apenas los conozco por noticieros, los segundos los conozco de cerca y por montones.

Además de hacer la estadística seria antes de opinar, por qué no examinar trámites corruptos como el de los fiadores comprados y la industria, es sí ilegal, que hay detrás, o la de los vendedores de papeles falsos para tramitar visas. Casi para cada procedimiento hay un negocio paralelo de abuso. La tutela no es un mecanismo corrupto en sí, el columnista debería investigar antes de opinar al calor de un momento.

Ángelo

Intelligence makes people think like economists

Alejandro Gaviria

Anónimo 10:31: el crecimiento de las tutelas No Pos (repito, No Pos) está documentado por todas partes, vale más de 2 billones de pesos, un negocio un poco más grande (creo yo) que el de los tramitadores de visas.

La columna tiene un sesgado deliberado, a saber: señalar los abusos que son muchos. Yo también me entero semanalmente de abusos de médicos, abogados, jueces y Eps que actúan concertadamente para pasarle la cuenta al Estado.

Daniel Payares Montoya

¿Qué solución propondría Alejandro para este problema?

Dreamer Ph.D

Pertenezco al sistema de salud y creo que el problema no son las tutelas per se, mas bien es el nombre. En el sistema de salud simplemente son un mecanismo regulatorio a peticiones necesarias, altamente eficaz. Pero creo que esto no aplica para otros sistemas y lleva a tutelas patéticas. Me dió mucha risa cuando se publicó (de manera amarillista) la noticia del viejito que tuteló, para conseguir viagra. Muchas personas no saben que el viagra está indicado para el tratamiento de la hipertensión pulmonar crónica. De hecho, se descubrió en un estudio para esta enfermedad que no fue muy eficaz, y cuando se le pidió a los participantes que devolvieran el medicamento, estos se negaron contundentemente. Lo que propone Alejandro de reglamentar las situaciones que no requieren tutela, nos llevaría al otro extremo de que todo paciente se merece determinado procedimiento ( a modo de jurisprudencia) y en Colombia ese sistema no duraría 3 meses. Quizás la anécdota del vendedor de equipos médicos en Francia y Colombia, demustra que de algún modo estamos brindando una medicina basada en la demanda.

Alejandro Gaviria

Anuncio de Colciencias sobe anulación de la convocatoria.

Anónimo

Alejandro, me remitire en este comentario a la parte relacionada con el sector salud. Mi hermana es médica y le he remitido su columna del día. En su opinión, me comenta ella, muchas veces los pacientes tienen que recurrir a la tutela para que se les cubran ciertos medicamentos y/o tratamientos que en otros tiempos eran dados por las empresas de salud. La existencia de la ley 100 y en particular los servicios de las eps imposibilita en muchos casos que los pacientes reciban un tratamiento medianamente decente. No cree usted que los grandes defectos que tiene la ley 100 en particular los relacionados con los servicios prestados al usuario por las eps (y que han sido denunciados por los médicos desde la misma creación de las eps) son la razón principal de la avalancha de tutelas que usted comenta más no la existencia de la tutela perse?

los nuevos

Comparto plenamente la columna. El sesgo deliberado esta bien indicado. Los abusos son flagrantes, por montones, hacen parte ya de una cultura, de una idiosincrasia y cuadro de costumbres que dejan mucho que desear-por decir lo menos-; venalidad, ambición y corrupción por cuenta de un discurso de conmiseración moral y miserabilismo.

Yo estuve en la corte constitucional revisando tutelas, la avalancha es enorme e inmisericorde (todas deben ser revisadas), cuando en verdad con solo establecer lineas juriprudenciales, obiter dicta,y una ley de transparencia con sanciones duras a los operadores jurídicos que se aparten de lo concluido por la corte-organo de cierre este si- sería justo y necesario.

Ahora lo que dicen sobre el derecho de petición en el sector salud es cierto. Pero esto se podría resolver con los mecanismos de la jurisdicción contencioso-administrativa, con celeridad y una normativa clara de obligatorio cumplimiento.

Creo que Carlos tiene en parte razón: La constitución del 91 esta inspirada en una socialdemocracia botaratas, en un espíritu que va más alla de Marshall, en cierta ilusión de expectativas irrealizables y cuentas alegres. Muy orwelliano para citar su columna.

Dice Minogue: "The beginning of wisdom in politics is attention to signs of change. As a theatre of illusion. Politics does not reveal its meanings to te careless eye. Reality and illusion are central categories of political study. The problems begins with the very names of institutions"

La tutela no es ninguna panecea. Ningún instrumento de paz, de autoregulación, la gran conquista del constituyente del 91 -como dice por ahin sus apologistas- hemos desaprovechado la oportunidad de reformarla. En un artículo viejo del historiador M. Palacios señala: "Una de las tantas consecuencias de la nueva constitución ha sido el desplazamiento del locus del conflicto social, derivado del dualismo y atraso de las estructuras económicas, hacia el campo de la intersubjetividad y de la moralidad pública. El acento se puso en aquellos aspectos clásicos que tienen que ver con la afirmación de variedades de individuo, según género , edad, personalidades, fantasías. Un análisis sociolingüistico de los miles de juicios de tutela que se entablaron y resolvieron en los últimos años (135.000 en cinco años) hallaría nuevos imaginarios ciudadanos y una acusada afición colombiana al litigio judicial de cualquier controversia"

Hay que parar. Así esto sea la norma en otros páises.

Camilo.

Anónimo

Ética y tutela

A veces la tutela necesaria y más justa es permitir que el paciente muera en paz, porque por abuso de esta figura a más de un pobre cristiano con una enfermedad terminal lo someten a lo que se llama encarnizamiento terapéutico por parte de versiones criollas del Dr. House apañados con la industria farmacéuticas o por la moda hecha ley de meter en las Unidades de cuidados intensivos pacientes terminales en vez de ofrecerle cuidados de atención paliativa en su propio domicilio a menor costo, rodeado de la familia y con dignidad.
Lelo69

Anónimo

Lelo, eso se resuelve muy fácilmente con lo que los gringos llaman un "living will", que es una papelito firmado que uno deja donde su doctor de atención primaria donde el paciente, en uso de todas sus facultades, declara su voluntad de que algún día, en caso de llegar a estados terminales, no se lo mantenga vivo de manera artificial y por medios extraordinarios, sino que se le den las consideraciones del caso para morir en paz.

Alejandro Gaviria

Anónimo 13:50 (antes 10:31: más que una cantaleta moralista, quise señalar (con un exceso de retórica, lo confieso) los incentivos malignos de la tutela. No sólo en el tema de la salud. En general. En la educación el impacto no es económico pero, lo he vivido en carne propia, ha creado todo tipo de problemas.

La columna quiere combatir la suerte de deificación de la tutela. Ante tanta devoción, bien vale una herejía. Saludos.

Anónimo

¿ que pasó con Bejarano ?

que alguien me explique por que el Dr bejarano no aparecio en las columnas dominicales?

Alejandro Gaviria

Este gráfico muestra una paradoja. Según el archivo de noticias de El Tiempo, el aumento de las tutelas (muy grande en la última década) no ha estado acompañado de un aumento correspondiente en su cubrimiento periodístico. Hemos sido más o menos indiferentes ante la tutelitis.

Anónimo

Alejandro, ¿qué otras notas de prensa hay con detalles sobre el caso de Colciencias?. Yo sólo he visto la que según El Tiempo debemos saber.

Alejandro Gaviria

Suspendido juez por otra tutela cuentionable.

Anónimo

Otro negociazo: Siguen pillando a falsos desplazados.

Gheysel Naranjo

Bueno y en mencion a la Transparencia, según un reporte presentado por "Transparencia por Colombia", parte de los inversionistas internacionales no gustan de contratar con el sector
privado Colombiano en razón a la falta de transparencia…

Alejandro Gaviria

Nubia Muñoz (hoy recibe la Legión de Honor en Francia) es la antítesis de Patarroyo.

Alejandro Gaviria

Editorial de el Espectador sobre el tema de la columna. Casi parece una respuesta.

Sólo al final me pareció desenfocado. Plantea una identidad extraña entre democracia y poder judicial, y justifica (veladamente) la intromisión judicial en las esferas privadas (los feudos de poder que ya no serán inexpugnables).

Hay salidas menos radicales para controlar el desbordamiento de las tutelas que no implican una restricción de su poder, como por ejemplo la creación de un sistema de precedentes con el que las altas cortes puedan controlar a los pequeños juzgados y, en virtud de este registro, sancionar a un juez que, por ejemplo, obliga a una EPS a cubrir una cirugía estética. Además, el número de tutelas, más que para cuestionar su razón de ser, debería utilizarse como indicador de normativas fallidas que merecen revisión. Y, por molesta que sea la siempre posible intervención de los jueces, este es el precio de la democracia y aquellos que quisieran conservar autonomía en sus feudos de poder no pueden sino ceder.

Andrés Barreneche García

Se me olvidaba que para los Estadounidenses un billón es lo que acá conocemos como mil millones. Así que la suma de arriba es de 600 mil millones de dólares.

Alejandro Gaviria

Buen artículo sobre el tema de la marihuana.

Anónimo

El editorial de El Espectador lo escribió Cesar Rodríguez o Apelaez ahora se parecen.

Alejandro Gaviria

Columna de Pascual Gaviria sobre la burocratización de la educación por cuenta, entre otras cosas, de la tutela.

Acuérdese que todo eso necesita pruebas, cuidado con las acusaciones temerarias, es la palabra suya contra la del muchacho.

Alejandro Gaviria

En causa propia. Editorial de Portafolio sobre las pensiones del sector judicial. Los jueces van por todo.

Anónimo

Corte: por motivos religiosos, estudiantes pueden cambiar la fecha de prueba del Icfes

Juan Camilo

Alejandro,

Un cordial saludo.

Yo creo que la tutela no es sino una manifestación de un problema mucho más amplio y complejo: el rol que los jueces asumen hoy en día, no solo en Colombia, sino varios países del mundo. Los "excesos" de la tutela en Colombia se podrían asimilar a fallos de jueces de otras partes que no tienen acción de tutela.

Así, el análisis que debería hacerse debe abarcar no solo el tema de la tutela, sino otros factores. Creo que el editorial de El Espectador señala uno importante, que es el mal funcionamiento del Congreso frente a determinados temas que tienen un impacto social importante (como la seguridad social y la salud). Hay quienes dicen que la inactividad legisaltiva activa, en ciertos contextos, la actividad del juez. Lo dejo planteado como una idea. Y dejo también una cita al respecto, de John Ferejohn: “la función judicial no es siempre, ni incluso primordialmente, ‘negativa’, en el sentido de impedir a las mayorías legislativas actuar como ellas mejor consideren. Los jueces también elaboran la ley en un sentido positivo, actuando donde las legislaturas se han abstenido de hacerlo”.

Anónimo

Bien por JGM

Anónimo

Alejandro, en el gráfico de la tutela en la prensa (normalizado), que explica ese crecimiento que se observa desde el año 91 al 94, o como se interpreta? Porque realice el ejercicio sin normalizar la serie y los años donde se presentan los mayores picos son 2007, 2008 y 2009, con un promedio de 1.103 noticias por año.

Saludos,

JPR

Alejandro Gaviria

JPR: si no se normalizan los resultados, hay un sesgo evidente pues en los últimos años el archivo incluye noticias no sólo de la edición impresa sino también de la electrónica. Creo que el valor más alto de los primeros años puede ser explicado por la novedad del instrumento

Anónimo

Como se normaliza una serie?? alguien me puede explicar. gracias

Alejandro Gaviria

Columna de Mauricio García sobre la tutela. Aprecio mucho el tono reflexivo y respetuoso.

Tres comentarios sobre la columna.

Primero, los derechos fundamentales sí están supeditados a la restricción intertemporal de gobierno. Esta restricción es inviolable. Pude ignorarse por un rato. Pero tarde o temprano se impone. Este no es un asunto ideológico: es un hecho del mundo. Uno no puede gastar infinitamente por encima de sus ingresos.

Segundo, casi la mitad de las tutelas son sobre salud. No se necesita hacer una investigación empírica para darse cuenta de que la sentencia T760 ha incrementado sustancialmente este tipo de tutelas, y que los incentivos están mal puestos. La dinámica actual es insostenible.

Y tercero, tampoco hay qué hacer una gran investigación para afirmar, por ejemplo, que las tutelas sobre sentencias crean inseguridad jurídica.

Apelaez

una ayudita al tema: What is legal security? An idea that goes beyond the written law. A
principle that inspires any legal system. Constitutionalists define it
as predictability. Positively it means inspiring confidence.
Negatively, the absence of surprises.

Anónimo

Esta vieja es irremediable. Qué desgracia tan infinita!

juan francisco muñoz

A un joven abogado le envie la conlumna, esperando un interés por ideas nuevas que replantean la filosofía del derecho. Su respuesta fue que es un insulto referirse así de los jueces. Creo que el derecho tradicional tiene elementos de doctrina, y promuebe en sus estudiosos y en quienes lo aplican a ciegas actitudes lejanas de la ciencia y la búsqueda de evidencia empírica, y mucho menos, el interés por principios y parámetros reales en la sociedad. Le recomendé los textos de Jon Elster y Duncan Kennedy, pero creo que solo en la universidad de los Andes enseñan cosas nuevas en la facultad de Derecho.

Maldoror

En sus propias palabras.

Juan Francisco: La columna de Mauricio García parece militante del Derecho Constitucional, o por lo menos, temerosa por dudar de la lógica y la filosofía del enfoque de derechos.

Juan Francisco:Creo que el derecho tradicional tiene elementos de doctrina, y promuebe en sus estudiosos y en quienes lo aplican a ciegas actitudes lejanas de la ciencia y la búsqueda de evidencia empírica, y mucho menos, el interés por principios y parámetros reales en la sociedad.

Alejandro Gaviria:Segundo, casi la mitad de las tutelas son sobre salud. No se necesita hacer una investigación empírica para darse cuenta de que la sentencia T760 ha incrementado sustancialmente este tipo de tutela

Alejandro Gaviria:Y tercero, tampoco hay qué hacer una gran investigación para afirmar, por ejemplo, que las tutelas sobre sentencias crean inseguridad jurídica.

juan francisco muñoz

Jon Elster tiene un escrito sobre las constituciones. Si mal no recuerdo, plantea que lo que las hace efectivas no es su coherencia discursiva con la filosofía del Derecho, sino su éxito en poder retroalimentar sobre la estabilidad, la contabilidad y la credibilidad de la administración pública (y de los poderes en general, incluso privados). El compromiso de la constitución no está con la filosofía del Derecho, sino con la promesa de soluciones a problemas concretos y locales, que para ser entendidos requieren ser medidos. De hecho, en su libro Justicia local, expone como la evidencia empírica sobre la distribución de oportunidades y recursos demuestra la existencia de ciertos modelos de redistribución locales que son independientes de los imperativos legales nacionales, y cómo no dependen solo de lo prescrito en el sector público, sino también de lo funcional en el sector privado.
La constitución, para Elster, y tal vez para lo más sensatos, no es un fin sino una herramienta para los fines que requieren ser medidos para poder definirse.

Anónimo

este post es tan sencillo como que los poderosos (las corporaciones) se estan quejando de que el igulado pueblo reclame sus derechos, como es eso que la regordeta del barrio pida por tutela cirugia de balon gastrico… ES UN EXABRUPTO, Verdad?. O que el Sidoso del barrio pida sus medicamentos… Demalas por el, verdad?… QUE TONTERIA DE POST. El poderoso quejandose de porque el igualado pueblo reclama sus derechos.